|
一：公司法 一、公司的概念和分类 （一）公司 1、概念。公司是以营利为目的而依法设立的具有法人资格的商事组织。 2、公司的权利能力和行为能力 （1）公司权利能力和行为能力的取得和消灭。公司成立时产生，终止时消灭。公司法第27条、95条规定，公司营业执照签发日期，为公司成立日期。第197条规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。不申请注销公司登记的，由公司登记机关吊销其公司营业执照，并予以公告。 （2）公司权利能力和行为能力的限制。公司在经营活动中的某些权利，要享受法律限制。 A.经营范围的限制。a.公司的经营范围须由公司章程做出规定；b.公司的经营范围须依法进行登记；c.公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，应当依法经过批准；d.公司应当在登记的范围内从各经营活动，公司超越范围经营所订立的合同，如果不属于法律、行政法规限制项目的范围，则不应因其超出经营范围而确认为无效，除非相对人恶意；e.公司依照法定程序修改公司章程并经公司登记机关变更登记，可以变更其经营范围。 b.转投资的限制。公司向其他公司投资，只能承担有限责任；除了国务院规定的投资公司或控股公司外，公司向其他公司的累计投资额不得超过本公司净资产的50%。公司法第12条规定，公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。 （3）公司的行为能力的实现方式： A.通过法人机关形成和表示意思能力； B.通过公司的法定代表人来实现。 （二）公司的种类 1、以出资人的责任形式划分，分为无限公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司和股份有限公司五种类型。 2、本公司与分公司。本公司又称总公司，指一个公司法人的总机构；分公司则是本公司管辖下的法人分支机构，没有单独的法人资格。分公司没有独立的财产，其财产属本公司所有。分公司不独立享受权利和承担义务；其经营所得归属于本公司，其债务和其他责任也归属于本公司。分公司可以在本公司授权范围内以自己的名义进行业务活动，也可以代表本公司进行诉讼，但其行为和诉讼的效力当然地及于本公司。分公司的设立、变更和撤销，须向公司登记机关办理相应的登记手续。公司法第13条第1款，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。 3、母公司和子公司。当一个拥有另一个公司相对于多数的股份因而能够对其加以实际控制时，前者为母公司，后者为子公司。子公司具有法人资格，拥有独立的财产，独立享受权利和承担责任。公司法第13条第2款，公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 4、本国公司与外国公司。在我国，凡依照中国法律在中国境内登记成立的公司都是本国公司。依照外国法律在中国境外登记成立的公司则为外国公司。公司法第199条，外国公司依照本法规定可以在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动。本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。第203条，外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。 5、人合公司、资合公司和人合兼资合公司。 二、公司的一般规定 （一）公司的设立 1、公司设立的立法体例：自由设立主义、特许主义、核准主义、准则主义、严格准则主义。 根据公司法第8条及其它规定，我国有限责任公司基本采取严格准则主义；股份有限公司采取核准主义。 2、公司设立方式：发起设立和募集设立。 （1）发起设立。又称同时设立、单纯设立等，是指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。 （2）募集设立。又称渐次设立或复杂设立，是指发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。一般对发起人认购的股份占股本的比例加以限制，我国规定的比例是35%。（第83条） 公司法第74条，股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。 第83条，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五，其余股份应当向社会公开募集。 3、公司设立登记 （1）公司名称预先核准。设立公司，应当向公司登记机关申请公司名称的预先核准。依照公司登记管理条例第15条的规定，申请公司名称预先核准时，应当提交下列文件：①公司全体股东或全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；②股东或发起人的法人资格证明或自然人的身份证明；③公司登记机关要求提交的其他文件。经公司登记机关核准的公司名称，应当签发企业名称预先核准通知书。第16条，预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。 （2）公司设立登记程序 首先，公司设立人应当向其所在地工商行政管理机关提出申请。提出申请时，有限责任公司应提交下列文件：①公司董事长签署的设立登记申请书；②全体股东指定代表或共同委托代理人的证明；③公司章程；④具有法定资格的验资机构出具的验资证明；⑤股东的法人资格证明或者自然人身份证明；⑥载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；⑦公司法定代表人任职文件和身份证明；⑧公司名称预先核准通知书；⑨公司住所证明等。 股份有限公司应提交下列文件：⑴公司董事长签署的设立登记申请书；⑵国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应提交国务院证券管理部门的批准文件；⑶创立大会的会议记录；⑷公司章程；⑸筹办公司的财务审计报告；⑹具有法定资格的验资机构出具的验资证明；⑺发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；⑻载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；⑼公司法定代表人任职文件和身份证明；⑽企业名称预先核准通知书；⑾公司住所证明等。 其次，公司登记机关审查核准。当公司登记机关收到申请人提交的符合法律规定的全部文件后，依照公司法和有关规定进行审查，并在30日内作出核准登记或不予登记的决定。核准登记的，公司登记机关应自核准登记之日起15日内通知申请人，并颁发《企业法人营业执照》，公司即告成立。营业执照签发日期为公司成立日期。 （3）公司设立登记的法律效力。 公司经设立登记，一是取得从事经营活动的合法身份；二是取得法人资格；三是取得公司名称专用权，该专用权可以有偿转让，但应与营业转让一起进行或在停止营业时转让。 （二）公司章程 公司章程是指公司所必备的，规定日期名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。其基本特征是：法定性、真实性、自治性、公开性。 1、公司章程的订立。公司章程的订立通常有两种方式：一是共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制订公司章程，否则，公司章程不得生效；二是部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制订公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制订方式。 公司章程必须采取书面形式，经全体股东同意并在章程上签名盖章，公司章程才能生效。 2、公司章程的内容。公司章程的内容即指公司章程所记载的事项。公司章程的具体内容可因公司种类、公司经营范围、公司经营方式的不同而有所区别，但都可以归为以下三类： （1）绝对记载事项。公司章程的绝对记载事项，是指法律规定公司章程中必须记载的事项。 （2）相对记载事项。公司章程的相对记载事项，是指法律列举规定了某些事项，但这些事项是否记入公司章程，全由章程制定者决定。 （3）任意记载事项。公司章程的任意记载事项，是指法律并无明文规定，但公司章程制定者认为需要协商记入公司章程，以便使公司能更好运转，且不违反强行法之规定和公序良俗之原则的事项。 我国公司法关于公司章程没有上述分类，公司章程中一般应记载下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司宗旨和经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司注册资本，包括公司股份总数和每股金额；（5）公司股东的姓名或名称、出资方式和出资额以及转让出资的条件，或者发起人的姓名或名称、认购的股份数；（6）股东的权利和义务；（7）董事会、监事会的组成、职权、任期和议事规则，或者公司机构的产生办法；（8）公司法定代表人；（9）公司利润分配办法；（10）公司解散事由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东或股东大会认为需要规定的其他事项等等。 3、公司章程的效力 （1）公司章程的时间效力。公司章程是在公司设立过程中起草并通过的。公司章程通过后，并不立即发生法律效力。公司章程的效力要待公司经设立登记领取营业执照后，即公司设立成立之日起生效。 （2）公司章程对公司的效力。公司章程对公司的效力表现在，公司自身的行为要受公司章程的约束。具体而言，一是公司应当依其章程规定的办法，产生权力机构、业务执行和经营意思决定机构、监督机构等公司组织机构，并按章程规定的权限范围行使职权；二是公司应当使用公司章程上规定的名称，在公司章程确定的经营范围内从事经营活动。三是公司依其章程对公司股东负有义务，股东的权利如果受到公司侵犯时，可对公司起诉。 （3）公司章程对股东的效力。公司章程系由公司股东制定，并对股东具有约束力。公司章程对股东的效力主要表现为股东依章程规定享有权利和承担义务。 （4）公司章程对董事、监事和经理的效力。公司章程对董事、监事、经理的效力表现为，公司的董事、监事、经理应当遵守公司章程，依照法律和公司章程的规定行使职权。 （5）公司章程的变更。 公司章程变更的原则：不损害股东利益原则；不损害债权人利益原则；不妨害公司法人的一致性。 公司章程变更的程序：由董事会提出修改公司章程的提议——将修改公司章程的提议通知其他股东——由股东会或股东大会表决通过——进行公司章程变更登记。有限责任公司修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。（第40条）股份有限公司修改公司章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。（第107条） （三）公司资本 1、公司资本在公司法上的含义是指由公司章程确定并载明的、全体股东的出资总额，它既包括货币出资，也包括非货币出资。公司资本也可以称为股本。公司资本的具体形态有以下几种：注册资本，又称帐面资本、核定资本，是指公司在设立时由章程载明的、经公司登记机关登记注册的、公司筹集的资本。发行资本，又称认缴资本，是指公司实际上已向股东发行的股本总额，即股东同意以现金或实物等方式认购的股本。认购资本，是指出资人同意缴付的出资总额。实缴资本，又称实收资本，是指公司发行股份，并经股东出资是公司实际收到的现金或其他出资的总额。 公司法第23条，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。第78条，股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 2、公司资本原则 （1）资本确定原则。资本确定原则是指公司设立时应在章程中载明的公司资本总额，并由发起人认足或募足，否则公司不能成立。我国要求公司成立时全部募足并缴足，并经法定验资机构验资。 （2）资本维持原则。资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的财产。公司法强制性规范保证公司拥有充足的财产：不得退股、抽回股本；股票发行价格不得低于股票面值；提取法定公积金；亏损不得分配股利；公司原则不能收购自己的股份，不得接受本公司的股票作为抵押权；等等。 （3）资本不变原则。资本不变原则是指公司资本总额一旦确定，非经法定程序，不得任意变动。 公司法对公司减少注册资本的限制：a.公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单；b.股东大会作出决议；c.公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次；d.债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保；e.公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低限额；f.应当依法向公司登记机关办理变更登记。（第186、188条） （四）公司债券 1、公司债券的概念和特点。公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。从我国公司法的有关规定来看，公司债券具有以下特点：（1）公司债券是由股份有限公司和特定的有限责任公司发行的债券。根据公司法第159条，股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。（2）公司债券是公司以借贷方式向公众筹集资金，具有利率固定、风险较小、易于吸引投资者的优点。（3）公司债券是一种要式证券，其制作必须遵照公司法第167条的规定，记载公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由董事长签名，公司盖章。（4）公司债券是一种有价证券。 （5）公司债券持有人具有广泛性，可以向社会公众公开募集。 2、公司债券的发行 （1）发行公司债券的条件 根据公司法第161条，发行公司债券必须具备的条件： a.股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元；有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元。 b.累计债券总额不超过公司净资产额的40%。已经发行过公司债券的，若前一次发行的公司债券尚未募足，或者对已发行的公司债券有违约或延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态的，即使累计总额不超过公司净资产的40%，也不得再次发行公司债券。（第162条） c.最近3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息。 d.筹集的资金投向符合国家产业政策，而且各项公司债券筹集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。 e.债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。 f.国务院规定的其他条件。 （2）公司债券发行的程序 第一，作出决议或决定。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制订发行公司债券的方案，股东会作出决议。国有独资公司发行公司债券，应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。（第163条） 第二，提出申请。公司应当向国务院证券管理部门提出发行公司债券的申请，并提交下列文件：（1）公司登记证明；（2）公司章程；（3）公司债券募集办法；（4）资产评估报告和验资报告。（第165条） 第三，经主管部门批准。国务院证券管理部门对公司提交的发行公司债券的申请进行审查，对符合公司法规定的，予以批准；对不符合规定的不予批准。 国务院证券管理部门在审批公司债券的发行时，不得超过国务院确定的公司债券的发行规模。国务院证券管理部门对已作出发行公司债券的批准，如发现不符合公司法规定的，应予以撤销。尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。（第164条） 第四，与证券商签订承销协议。 第五，公告公司债券募集方法。发行公司债券的申请批准后，应当公告公司债券募集办法。公司债券募集办法应当载明下列主要事项：（1）公司名称；（2）债券总额和债券的票面金额；（3）债券的利率；（4）还本付息的期限和方式；（5）债券发行的起止日期；（6）公司净资产额；（7）已发行的尚未到期的公司债券总额；（8）公司债券的承销机构。发行公告上还应载明公司债券的发行价格和发行地点。（第166条） 第六，认购公司债券。社会公众认购公司债券以应募行为表示。 3、公司债券的转让 公司债券可以转让，其转让应当在依法设立的证券交易场所进行。公司债券的转让价格，由转让人与受让人约定。（第170条） 公司债券的转让，因记名公司债券与无记名公司债券而有所不同： （1）记名公司债券的转让。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。记名公司债券的转让，要由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。 （2）无记名公司债券的转让。无记名公司债券，由债券持有人在依法设立的证券交易场所，将该债券交付给受让人后，即发生转让的效力。（第171条） （五）公司财务与会计 三、有限责任公司 （一）有限责任公司的概念和特点。 有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。特点： 1、股东人数由最高额限制。公司法第20条，有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。 2、股东以其出资额为限对公司承担责任。 3、设立手续和公司机关简单化。（第51条、52条） 4、股东对外转让出资受到严格限制。公司法第35条，股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。 5、设立程序和经营状况的封闭性。 （二）有限责任公司的设立 1、设立条件。 （1）股东人数和资格符合法律规定。即2人以上，不超过50人，国有独资公司除外；（第20条） （2）公司资本。注册资本须是在公司登记机关登记的全部股东实缴的出资额。有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额：以生产经营为主的公司人民币50万元；以商品批发为主的公司人民币50万元；以商业零售为主的公司人民币30万元；科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。特定行业的有限责任公司的注册资本需要高于以上最低限额时，可以由法律、行政法规另行规定。（第23条） 股东出资的形式多样：a.货币；b.实物；c.工业实权；d.非专利技术；e.土地使用权。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（第24条）公司成立后，如发现作为实物、工业实权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，交付该项出资的股东负有补交差额的义务，对这项义务，公司设立时的其他股东承担连带责任。（第28条） 资本确定原则：股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存人准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。（第25条） （3）股东共同制订公司章程； （4）有公司名称，并建立符合法律规定的组织机构； （5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 2、设立程序：缴纳出资和验资——公司名称预先核准——设立登记。 （三）有限责任公司的组织机构 1、股东会。 （1）性质和组成。股东会是公司的最高权力机关；由公司全体股东组成。 （2）职权。股东会行使以下职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；审议批准董事长的报告；审议批准监事会或监事的报告；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对股东向股东以外的人转让出资作出决议；对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；修改公司章程。（第38条） （3）股东会的召开。股东会分为定期会议和临时会议。有权提议召开临时会议的人员为：代表1/4以上表决权的股东、1/3以上董事或任何一名监事。（第43条第1、2款） 股东会会议的召集人，除首次会议由出资最多的股东召集和主持外，应由董事会召集，董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或其他董事主持。（第43条第3款） （3）股东会决议。股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的以外，由公司章程规定。 一般情况，采取资本多数原则。普通事项决议需经代表1/2以上表决权的股东通过。特别事项须经代表三分之二以上表决权的股东通过：a.股东会对公司增加或者减少注册资本，b.分立、合并、解散或者变更公司形式，修改公司章程（第39、40条） 特殊情况，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。（第35条） 2、董事会（执行董事） （1）性质和组成。董事会是公司的业务执行机关。有限责任公司的董事会成员为3至13人，由股东会选出的董事组成。董事长设董事长１人，可设副董事长１至２人。董事长为公司的法定代表人。董事每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。（第45、47条） 两个以上的国有企业或其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成中应当有公司职工代表。 （2）董事会职权。 董事会对股东会负责，行使下列职权：负责召集股东会并向股东会报告工作；执行股东会决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预决算方案；制订公司的利润分配方案和亏损方案；制订公司增加或减少注册资本的方案；拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；决定公司内部管理机构的设置；聘任或解聘公司经理（总经理）、副经理、财务负责人，并决定其报酬事项；制订公司的基本管理制度。 （3）董事会的召开。董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定董事长或其他董事召集和主持。1/3以上董事可以提议召开董事会会议。（第48条） 有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设立董事会；执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权，应当参照本法第四十六条规定，由公司章程规定。有限责任公司不设董事会的，执行董事为公司的法定代表人。（第51条） 3、经理是董事会的助理机关。经理对董事会负责。经理列席董事会会议。有限责任公司股东人数和规模较小的，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任经理。 4、监事会。监事会是公司的监督机关。公司经营规模较大的，设立监事会，其成员不少于3人。公司股东人数较少和规模较小的，可以设1至2名监事，不设监事会。董事、经理和财务负责人不得兼任监事。监事的任期每届3年。监事任期届满，可以连选连任。 监事会或监事的职权为：检查公司财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东会；公司章程规定的其他职权。监事列席董事会会议。 5、董事、监视、经理的任职资格及其责任。 根据公司法第57、58条，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、经理：(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(3)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(4)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任经理的，该选举、委派或者聘任无效。（第57条）国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。 义务：董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。董事、监事、经理不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。（第59条）董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储。董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。（第60条）董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。（第61条）董事、监事、经理除依照法律规定或者经股东会同意外，不得泄露公司秘密。（第62条） （四）有限责任公司的资本变动 1、增加注册资本。公司增资，按以下程序进行：股东会决议；缴纳出资；申请变更登记。 2、减少注册资本。按以下程序进行：股东会决议；编制财务文件；通知和公告；申请变更登记。 （五）国有独资公司。 1、概念和特征。国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门（以下简称国家授权机构）单独投资设立的有限责任公司。特征： （1） 国有独资公司为有限责任公司； （2） 股东的唯一性。 （3） 股东的法定性。 2、权力机关。根据公司法第66条，国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投资的机构或者国家授权的部门决定。 3、董事会。国有独资公司设立董事会，依照公司法第46条、第66条规定行使职权。董事会每届任期为3年。公司董事会成员为3人至9人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门按照董事会的任期委派或者更换。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。董事会设董事长一人，可以视需要设副董事长。董事长、副董事长，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门从董事会成员中指定。（第68条） 注意：国有独资公司董事会的职权比一般有限责任公司多：不仅包括公司法第46条规定的有限责任公司的职权，还包括授权职权，即第66条规定。 4、监事会。国有独资公司监事会主要由国务院或者国务院授权的机构、部门委派的人员组成，并有公司职工参加。监事会的成员不得少于3人。行使下列职权：检查公司财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督以及国务院规定的其他职权。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。 5、国有独资公司设经理，由董事会聘任或解聘。 国有独资公司的董事、经理，一律不得兼任其他公司或经营组织的负责人。国家授权机构依法对国有独资公司的国有资产实施监督管理。其资产转让，由国家授权机构依法办理审批和财产权转移手续。 四、股份有限公司 股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 （一）股份有限公司的设立 1、设立条件。根据公司法第73条，设立股份有限公司，应当具备下列条件：(1)发起人符合法定人数；(2)发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；(3)股份发行、筹办事项符合法律规定；(5)发起人制订公司章程，并经创立大会通过；(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；(6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。具体： （1）发起人符合法定人数。发起人的人数，应当在5人以上，其中须有过半数在中国境内有住所。但是，国有企业改建为股份有限公司的，发起人可少于5人，但须采取募集设立方式。（第75条） 设立过程中发起人应当承担下列责任： a.公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； b.公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加付同期银行存款利息的义务； c.在公司设立过程中，因自己的过失使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（第97条） d.公司的发起人未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，处以虚假出资金额5%以上10%以下的罚款。（第208条） e.公司的发起人在公司成立后，抽逃其出资的，处以所抽逃出资金额5%以上10%以下的罚款。（第209条） （2）注册资本。根据公司法第78条，股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 除发起人可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作为出资外，股东只能以金钱作为出资。发起人的非金钱出资，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。发起人以工业产权、非专利技术出资的金额不得超过公司注册资本的20%。（第80条）属于高新技术的股份有限公司，发起人以工业产权和非专利技术作价出资的金额占注册资本的比例，由国务院另行规定。（第229条） （3）章程。章程由全体发起人共同制订，经创立大会通过，随设立文件报送公司登记机关，于公司获准登记时生效。 （二）设立方式。根据公司法第74条，股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份应当向社会公开募集。（第83条） 1、发起设立的程序：发起人认购股份——发起人缴清股款——召开创立大会，——申请设立登记。 2、募集设立的程序为：发起人认购股份——制作招股说明书——签订承销协议和代收股款协议——向国务院证券管理部门递交募股申请——国务院证券管理部门批准——公开募股——召开创立大会——设立登记并公告。 召开创立大会：会议应有代表股份总数1/2以上的认股人出席，方可举行。创立大会的职权有：审议发起人关于公司筹办情况的报告；通过公司章程；选举董事会的成员；对公司设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立的决议。创立大会就上述事项作决议，须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。（第92条） （三）股份有限公司的组织机构 1、股东大会。 （1）性质和组成。股东大会由全体股东组成，是公司的权力机构。 （2）股东大会的职权。（第103条） （3）股东大会的召开。根据公司法第104条，股东大会应当每年召开1次年会。此外，有下列情形时，应当在2个月内召开临时股东大会：董事人数不足法定或章程规定人数的2/3；公司未弥补的亏损达到股本总额的1/3；持有公司股份10%以上股东请求召开；董事会认为有必要召开；监事会提议召开。 股东大会的表决，实行一人一票原则。股东大会作出决议，须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会对公司合并、分立或解散公司作出决议，以及公司修改章程，须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（第106、107条） 股东在股东大会开会和闭会期间享有如下权利：即查阅公司章程、股东大会会议记录和公司财务会议报告；建议权、质询权、诉讼权。（第110、111条） 2、董事会及经理 （1）性质和组成。董事会是公司执行机关。董事会成员为5至19人。董事会对股东大会负责，所行使的职权与有限责任公司的董事会的职权大体相同。董事会设董事长1人，可以设副董事长1至1人，均由全体董事会以过半数选举产生。董事长为公司的法定代表人。董事每届任期不得超过3年。董事会每年度至少召开2次会议。董事会会议由1/2以上的董事出席方可举行。董事会作出决议，须经全体董事的过半数通过。 股份有限公司设经理，由董事会聘任或解聘。经理对董事会负责，行使的职权与有限责任公司经理的职权大体相同。 3、监事会 股份有限公司设立监事会。其成员不得少于3人。监事会应在其成员中推选1名召集人。监事会是公司的监督机关，由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。监事会中的职工代表由公司的职工民主选举产生。董事、经理和财务负责人不得兼任监事。监事的任期每届3年，任期届满，可以连选连任。 （四）股份有限公司的股份发行和转让 1、股份发行。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。（第131条）。股票一般采用纸面形式，应载明法定事项。公司向发起人、国家授权投资机构、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、国家授权投资机构或法人的名称。公司向股东交付股票的时间，必须在公司成立后。 2、新股发行。 （1）新股发行条件。根据公司法第137条，公司发行新股，应具备以下条件：前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；公司在最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利；公司在最近3年内财务会议文件无虚假记载；公司预期利润率可达银行同期存款利率。公司以当年利润对股东分派新股时，不受上述第2项条件限制。属于高新技术的股份有限公司，发行新股的条件，由国务院另行规定。（第229条） （2）新股发行程序：股东大会作出决议（第138条）——向国务院授权的部门或者省级人民政府申请批准，向社会公开募集的，须经国务院证券管理部门批准（第139条）——公告新股招股说明书和财务会计报表及附属明细表，并制作认股书（第140条）——签订承销协议——向公司登记机关办理变更登记并公告（第142条）。 3、股份转让 （1）股份持有人的转让自由；记名股票的转让，由股东以背书或其他合法方式进行；（第145条）无记名股票的转让，采取交付生效；（第146条）公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或与持有本公司股票的其他公司合并除外。公司在收购以后，须在10日内注销所收购的股票，并依法办理变更登记并予以公告。（第149条）记名股票被盗、遗失或灭失，股东可以依照民诉法规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。依照公示催告程序。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。（第150条） （2）股份转让的限制： a.股东转让股份，须在依法设立的证券交易所进行；（第144条） b.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让。（第147条第1款） c.公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。（第147条第2款） d.国家授权投资的机构可以依法转让其待有的股份，也可以购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理办法，由法律、行政法规另行规定。（第148条） （五）上市公司 1、上市公司的条件。根据公司法第152条，上市公司须符合以下条件：（1）股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币5000万元；（3）开业时间在年以上，最近3年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算；（4）持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公众发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上；（5）公司在最近３年内无重大违法行为。财务会计报告无虚假记载；（6）国务院规定的其他条件。属于高新技术的股份有限公司，申请股票上市的条件，由国务院另行规定。（第229条） 2、股票上市程序：经国务院或者国务院授权证券管理部门批准——公告其股票上市报告，并将其申请文件存放在指定的地点供公众查阅（第153条）—经批准的上市公司的股份，依照有关法律、行政法规上市交易（第154条）。 3、上市公司的信息披露。根据公司法第156条，上市公司必须按照法律、行政法规的规定，定期公开其财务状况和经营情况，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。每会计年度内上半年结束之日起2个月，每会计年度结束之日起4个月内公布经注册会计师审计的年度报告。 4、上市公司的暂停和终止。 根据公司法第157条，上市公司有下列情形之一的，由国务院证券管理部门决定暂停其股票上市：(1)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；(2)公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载；(3)公司有重大违法行为；(4)公司最近三年连续亏损。 根据公司法第158条，上市公司有下列情形的，由国务院证券管理部门决定终止其股票上市有： (1)公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，经查实后果严重的；或公司有重大违法行为，经查实后果严重的。 （2）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；或公司最近三年连续亏损，在限期内未能消除，不具备上市条件的。 （3）公司决议解散。 （4）被行政主管部门依法责令关闭 （5）被宣告破产的。 合伙企业法
一、合伙 （一）概念。合伙是指二人以上共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的契约。在民商分立的大陆法国家，存在着民事合伙和商业合伙之分。 （二）合伙的特征 1、合伙协议是合伙成立的依据，区别于公司； 2、合伙人共同出资、共同经营 3、合伙人共负盈亏、共担风险，对外承担无限连带责任。 （三）合伙的法律地位 合伙只能是个人，法人可以成为合伙型的联营，但不能成为合伙企业的合伙人。 二、合伙企业的设立 （一）设立条件（第8、9、10条） 1、有符合条件的合伙人。 （1）有二个以上合伙人； （2）应当为具有完全民事行为能力的人。18周岁以上的人；16周岁至18周岁但以自己劳动收入作为主要来源的人。（第9条） （3）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人：公务员、法官、检察官、警察。（第10条） 2、有合伙协议，合伙协议须由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。 3、有各合伙人实际缴付的出资； 合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。（第11条） 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务。各合伙人按照合伙协议实际缴付的出资，为对合伙企业的出资。（第12条）违法这一义务，构成违约，其他合伙人可以追究其违约责任。合伙人出资数额的认定只能以实际缴付额为准；认缴而未实际缴付的出资，不得计入。 4、有合伙企业的名称。在合伙企业名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样的。（第66条）企业名称应当在企业申请设立登记时，由企业名称登记主管机关即各级工商行政管理部门加以核定。 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件。 （二）合伙企业的设立程序 三、合伙财产的性质 （一）合伙财产的范围：两部分。根据合伙企业法第19条，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。 （二）合伙财产的性质 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产，属于全体合伙人共同共有。对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的同意。 （三）合伙财产的处分 根据合伙企业法第19条，合伙企业的财产由全体合伙人依法共同管理和使用： 1、合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。（第21条第1款）合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。（第22条）经全体合伙人同意，合伙人以外的人依法受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照修改后的合伙协议享有权利，承担责任。（第23条） 2、合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（第21条第2款） 3、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。（第24条） 4、在合伙企业存续期间，除非发生合伙人退伙，合伙人不得请求分割合伙财产。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意的第三人。（第20条） 四、合伙事务的执行 （一）管理参与权与事务授权 各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙事务，也可以由合伙协议约定或者由全体合伙决定，委托一名或数名合伙人执行合伙企业的全部日常事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。（第25条）其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。（第27条） （二）合伙事务的决定。下列事务须经全体合伙人同意： 1、处分合伙企业的不动产； 2、改变合伙企业的名称； 3、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 4、向企业登记机关申请办理变更登记手续； 5、以合伙企业的名义为他人提供担保； 6、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人； 7、依照合伙协议约定的有关事项。（第31条） 对于《合伙企业法》规定或合伙协议约定须全体合伙人同意始得执行的事务，个别合伙人擅自处理，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，应当承担赔偿责任。（第69条） （三）知情权和监督权 （四）异议权和撤销权 合伙协议约定或经全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。（第29条） （五）合伙人的忠实义务。合伙人应当忠实于合伙事务和全体合伙人的共同利益： 1、合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 2、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 3、合伙人不得从事损害本合伙企 一流信息监控拦截系统(IMB System) 务——清偿顺序须先以合伙企业的财产清偿，只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以其个人财产进行清偿——合伙人的所有可执行财产，均可用于清偿——债权人可向合伙人中的任何一人或数人请求清偿全部债务——所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。（第40条第2款）2、合伙人之间的债务分担和追偿。以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人以合伙企业分担亏损的比例为准，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。合伙人之间的亏损分担比例对债权人没有约束力。（第40条）3、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 （1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。（第41条） （2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。（第42条） （3）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利。（第43条） 六、入伙与退伙 （一）新合伙人入伙 1、入伙程序。新合伙人入伙时，应经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立合伙协议时，原合伙人应向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。（第44条） 2、新合伙人的权利和责任。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。但入伙协议另有规定的，从其规定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（第45条） （二）合伙人退伙 1、退伙的原因 （1）声明退伙，又称自愿退伙，可以为事前协议，也可为届时通知。根据合伙企业法第46条规定，合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情况的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 （2）法定退伙，因出现法律规定的事由的出现而退伙。 a.当然退伙，根据合伙企业法第49条规定，合伙人有下列之一的，当然退伙：死亡或依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。 b.除名退伙，根据合伙企业法第50条规定，合伙人有下列之一的，经其合伙人一致同意，可以决议将其除名：未履行出资义务；因故意或重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙企业事务时有不正当行为；合伙协议约定的其他事由。 2、退伙的效果。 （1）财产继承。合伙人死亡或被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或全体合伙人同意，从继承之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。合法继承人不愿成为合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。合法继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由监护人代行其权利。（第51条） （2）退伙结算。 除死亡或宣告死亡的情形外，合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙�
|